彩萍律师/文  

基本案情：XX公司的股东为A和B，A是XX公司的法定代表人，B负责XX公司经营和管理。后，XX公司状况连连，频频被诉，A与B达成内部股权转让协议，XX公司实际已成为一人有限责任公司（自然人B独资），但是XX公司一直未去当地市场监督管理局办理A与B的股权转让登记，XX公司的现状仍然是普通有限责任公司，A是XX公司的法定代表人。A不堪XX公司的纠扰，遂向B提出由XX公司向当地市场监督管理局办理法定代表人变更登记，岂知B及XX公司拒不配合，无奈A只能向法院起诉要求维权。  

由以上案例不难发现，A自公司设立以来，一直担任着挂名“法定代表人”的角色。  

一、法定代表人的定义  

法定代表人，顾名思义，是指依法律或法人章程规定代表法人行使职权的负责人。我国法律实行单一法定代表人制，一般认为法人的正职行政负责人为其唯一法定代表人。  

《中华人民共和国民法总则》第六十一条“依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。  

法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。  

法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。”  

《中华人民共和国公司法》第十三条“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。”  

《企业法人法定代表人登记管理规定》第三条“企业法人的法定代表人（以下简称法定代表人）经企业登记机关核准登记，取得法定代表人资格。”  

二、法定代表人的禁入门槛  

根据《中华人民共和国公司法》第一百四十六条的规定，“有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：  

（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力；  

（二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；  

（三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；  

（四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；  

（五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。  

公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。  

董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的，公司应当解除其职务。以及《企业法人法定代表人登记管理规定》第四条，有下列情形之一的，不得担任法定代表人，企业登记机关不予核准登记：  

（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力的；  

（二）正在被执行刑罚或者正在被执行刑事强制措施的；  

（三）正在被公安机关或者国家安全机关通缉的；  

（四）因犯有贪污贿赂罪、侵犯财产罪或者破坏社会主义市场经济秩序罪，被判处刑罚，执行期满未逾五年的；因犯有其他罪，被判处刑罚，执行期满未逾三年的；或者因犯罪被判处剥夺政治权利，执行期满未逾五年的；  

（五）担任因经营不善破产清算的企业的法定代表人或者董事、经理，并对该企业的破产负有个人责任，自该企业破产清算完结之日起未逾三年的；  

（六）担任因违法被吊销营业执照的企业的法定代表人，并对该企业违法行为负有个人责任，自该企业被吊销营业执照之日起未逾三年的；  

（七）个人负债数额较大，到期未清偿的；  

（八）有法律和国务院规定不得担任法定代表人的其他情形的，法定代表人的禁入门槛分别为：  

1、无民事行为能力或者限制民事行为能力；  

2、因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；  

3、担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；  

4、担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；  

5、个人所负数额较大的债务到期未清偿。  

6、正在被执行刑罚或者正在被执行刑事强制措施的；  

7、正在被公安机关或者国家安全机关通缉的；  

8、有法律和国务院规定不得担任法定代表人的其他情形的。  

例：（1）公务员不能兼任公司法定代表人。  

公务员辞去公职或者退体的，原系领导成员的公务员在离职三年内，其他公务员在离职两年内，不得到与原工作业务直接相关的企业或者其他营利性组织任职，不得从事与原工作业务直接相关的营利性活动。  

（2）事业单位工作人员原则上不可以兼任公司法定代表人  

法律、法规授权的具有公共事务管理职能的事业单位中除工勤人员以外的工作人员，参照《公务员法》进行管理。即，具有公共事务管理职能的事业单位的工作人员，不可以兼任公司法定代表人。  

但对于不具备公共事务管理职能的事业单位的工作人员能否担任公司（企业）法定代表人法律法规并未明确规定，但鉴于各部门规章和单位制度规定，该事业单位人员能否兼职要受地方法规和具体单位的规章制度的约束。  

三、挂名“法定代表人”的法律风险  

然而，担任“挂名”公司法定代表人可能要面对较大的法律风险，并承担一定的法律责任，概括起来分两种情况：  

第一，如果不能证明自己属于“挂名”法定代表人：  

(1)在民事责任方面，在某些情况下，法定代表人可能需就本人、公司董事、监事、高级管理人员的违法、违规行为给公司造成的损失承担一定的赔偿责任。  

(2)在行政责任方面，在某些情况下，法定代表人可能需就公司的违法、违规行为承担行政责任。除非法定代表人可以举证证明，其对公司的行为并不知情，且主观上没有过错亦不存在失职。  

(3)在刑事责任方面，对于公司从事的犯罪行为法定代表人并不一定承担刑事责任，但在我国《刑法》规定的某些罪名中，除了对单位进行处罚外，还可能追究“直接负责的主管人员和其他直接责任人”的刑事责任。例如，生产销售伪劣产品罪、偷税罪、侵犯著作权罪、非法经营罪等。  

(4)当公司进入破产程序、被申请强制执行或欠缴税款时，在特定情形下，司法、行政机关有权对法定代表人采取相应强制措施。  

第二，如果可以证明自己属于“挂名”法定代表人：  

(1)在民事责任方面，如果公司性质为有限责任公司，公司以其自身的财产为限对外承担还款责任，如果实际控制人操纵公司时存在虚构出资、抽逃出资行为，或者在诉讼过程中有隐匿、转移资产，或未经清算擅自处分财产等行为，“挂名”法定代表人都要面临承担相应的民事赔偿责任；挂名法定代表人无论是否知情，但因公司对外借款或其它经营行为出具担保文件，仍然需承担法律责任；如果公司法定代表人失踪或无法找到公司民事责任的承担人，“挂名”法定代表人也将面临承担相应的民事赔偿责任。  

(2)在刑事责任方面，实际控制人操纵公司实施经济犯罪行为，比如诈骗银行贷款、诈骗保险金、非法集资等情况，挂名法定代表人虽然未直接参与以上行为，但如果挂名法定代表人明知实际控制人利用公司实施以上犯罪行为，却不加阻止，或放任实际控制人的行为，则挂名法定代表人很可能也要承担相应的刑事责任，即使挂名法定代表人与实际控制人之间存在书面的关于“挂名法定代表人不参与经营和管理，也不承担相应的责任”约定，该约定也只在双方之间内部有效，对外并不具有法律效力。  

综上所述，A若想彻底脱离XX公司的纠缠，只能创造条件以达到法定代表人的禁入门槛之一，后以《企业法人法定代表人登记管理规定》第十三条“任何单位和个人发现法定代表人有本规定第四条所列情形之一的，有权向企业登记机关检举”规定来摆脱XX公司的纠扰。